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Gary Gensler 如何解决 DeFi 执法问题

  本周早些时候,我们考虑了为去中心化金融 (DeFi) 协议制定可行的长期法规所面临的挑战。这些系统表面上可以从区块链上代表的任何资产的交易中移除中介,但在一个世纪的大部分时间里,这些中介一直代表监管机构执行规则。这意味着可行的 DeFi 监管可能与当前的证券和金融规则在本质上和执行上大不相同。

  这种重新思考可能需要数年时间才能发生,但美国监管机构在此期间并没有坐视不理。随着证券交易委员会主席 Gary Gensler 表示他正在关注,人们非常期待执法行动可以在任何新法规正式生效之前针对 DeFi。这些执法行动可能会优先考虑发生在 DeFi 系统上的明显违法事件,例如欺诈或洗钱。

  它们将是对权力下放法律影响的重大考验。而且它们可能会变得非常非常丑陋——特别是对于运行“DeFi”系统的人来说,这些系统根本不是非常去中心化的。

  根据与律师、前监管机构和 DeFi 高管的对话,这里是关于未来几个月和几年事情可能如何发展的三个关键点。

  1. 执行将在新规则之前。

  关于 DeFi 监管的第一个丑陋事实是,它不可避免地来得太晚了。UniSwap 和Celsius 等系统的构建方式挑战了传统金融监管的基本前提,但监管机构不会迅速改变其模型以符合当地现实。与此同时,DeFi 系统继续增长,保证它们将面临越来越多的审查。

  Jai Massari 是 Davis、Polk 和 Wardwell 律师事务所专注于交易和市场的合伙人,他预测调和这些相互矛盾的事实需要一个三步过程。称之为监管悲伤阶段。

  “我认为它始于执法,”她说,“因为执法比监管更容易。” 这些执法措施可能类似于最近导致对Kraken等加密货币交易所或Tether等服务处以巨额罚款的行动。但他们也可以进一步包括对个人的刑事指控,更多内容如下。

  然后我们将开始“看到(监管机构)努力将这些 DeFi 活动推入现有的监管类别,”马萨里说。“但我认为这不会顺利。我认为这可能会很混乱。”

  换句话说,在监管机构花时间试图将方钉钉入圆孔之前,她不希望认真考虑一个真正适合 DeFi 运作方式的新监管框架。在美国,这可能包括 SEC 和其他金融监管机构之间的管辖权斗争。

  许多加密货币运营商会正确地将执法置于监管之前,就像在马松动后关闭谷仓门一样。在某种程度上,这是新政府优先事项转移的结果。特朗普政府的监管机构,无论好坏,都只是在制定加密规则方面取得了渐进式进展,更不用说 DeFi,因为加密和 DeFi 在 2016 年至 2020 年之间从边缘增长到有意义。

  有迹象表明,监管机构认为事情已经失控。“看来 [Gary Gensler] 与 [Massachusetts Sen.] Elizabeth Warren 这样的人一致,认为这是狂野的西部,监管不足,”King 律师事务所金融服务工作组联席主席凯瑟琳柯克帕特里克说&斯伯丁。

  换句话说,加里·詹斯勒 (Gary Gensler) 和 Co. 认为自己是在试图套索一匹疾驰的种马。这可能会导致特别强有力的执法策略。

  “他们是从试图解决使用传统执法工具所发生的最恶劣事情的角度来运作的,”前联邦贸易委员会工作人员、现在是 Wiley Law 的合伙人的杜安波扎 (Duane Pozza)。“因为这意味着限制会更少。”

  2. 调查人员将“揭开去中心化的面纱”。

  原则上,DeFi 协议在没有所有者、领导者或管理者的情况下运行。与比特币非常相似,这些协议原则上只是由一组节点运营商或验证者运行的软件,他们在收取流动性收益和费用的同时中立地促进交易。

  治理决策,包括对协议本身的更改,原则上也可以由用户管理。但是今天在实践中仍然很少有这样的例子;相反,目前“DeFi”的现实往往是,对于一群非常明确的真正掌权的核心领导者来说,它只是一块遮羞布。该清楚的证据的,这是其中的实例账户,代币或整个“分散”系统已被冻结或关闭。

  “自治系统中的一个设计决策是是否有终止开关,”在 Anderson Kill 主要专注于加密监管的律师斯蒂芬帕利说。“终止开关的问题是,控制它的人的责任或暴露是什么?要真正实现自主,你不能有一个终止开关。没有这一点就说明你没有责任。”

  DeFi 即将与法律现实发生冲突是一个严峻的讽刺:一直采取直接行动来控制有问题的活动的 DeFi 管理员可能已经向执法部门提供了明确的证据,表明他们实际上是负责人,使自己成为目标。

  专家表示,特别是在没有与 DeFi 平台相关联的法律实体的情况下,这可能会导致监管机构和调查人员在他们的 DeFi 执法行动中“揭开面纱”。“揭开面纱”是一个法律术语,通常用于起诉针对公司个人高管的公司不当行为,而不仅仅是法人公司本身。

  至少最近的两起加密起诉表明 SEC 和其他机构愿意揭开加密组织的面纱,即使是那些具有传统公司结构的组织也是如此。一个是SEC 指控Ripple 的个人,包括首席执行官布拉德·加林豪斯 (Brad Garlinghouse) 进行未注册的证券发行。另一个是对 BitMEX 的官员提起与洗钱有关的刑事指控,其中包括首席执行官 Arthur Hayes。

  对控制 DeFi 系统的个人采取类似的直接行动可能不远了。SEC 首席执行官 Gensler 已经明确表示,他对 DeFi 中的大多数去中心化主张持怀疑态度。除了使用终止开关外,执法部门可能会在协议团队的公开表示中寻找控制和责任的证据,或者对多重签名钱包密钥的控制。

  3. 明朗不会很快到来。

  制定通过 DeFi 控制欺诈和洗钱等风险的监管,同时保留开放获取、自我监管和民主治理等技术优势将是非常棘手的。如果新规则真正精心制定,从长远来看,这可能值得权衡。

  Jai Massari 说:“我们正处于对监管进行一些开明思考、一点创造力、一点开放思想会带来更好结果的时刻。” “我认为最好的方法是退后一步,考虑我们正在寻找的政策目标。”

  这个过程很容易花费数年时间。与此同时,执法行动可能会增加,这可能会让 DeFi 创造者和管理人员陷入困境,无法为自己违反无法公平应用于新技术的规则辩护。

  即便如此,也不能保证最终结果是有能力且经过深思熟虑的监管。正如我们在今年夏天看到的,美国基础设施法案中的报告要求制定得很差,立法者和监管者在技术知识方面仍然存在巨大的技术缺口,这可能会产生严重的后果。

  “技术缺口非常大,”Duane Pozza 说。“立法者还有一百万件其他事情要做。我们离理解 DeFi 还很远。我确实认为基础设施法案是一个警钟——至少[国会]山上的一些有影响力的人必须学习,必须考虑这项新技术。”

  这留下了令人不安的现状,至少对于世界上最大金融市场的那些人来说是这样。在可能长达数年的时期内,美国金融法规不会发生变化以适应 DeFi 的实际运作方式。但与此同时,执法和监管机构可能会让任何被视为有权或控制 DeFi 系统的人的生活变得非常不舒服。

  除非很快发生变化,否则几乎肯定会将 DeFi 的创新推向美国之外,就像包括 Binance 和 BitMEX 在内的大型集中式加密货币交易所发现将其业务集中在其他地方更舒服一样。这是至少一些潜在的创作者直接从他们的法律顾问那里得到的信息。

  “我可能不同意将某些法律应用于我的客户所做的事情,但我不是 [商品期货交易委员会],我不是 SEC,”帕利说。我只是一个简单的乡村律师,我必须打电话和罢工。

  “所以我花了很多时间只是告诉人们远离美国。我讨厌它,但这是个好建议。”

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